(广东广强律师事务所公司法律事务部法律实务专辑(二).docx

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1、【广东广强律如，务所公司法律，务部法律实务专辑（二）】创业者，应关心的十七个法律问题广东广强律师务所陈埼辑蔓建一、创业时是设立公司还是其他形式的企业？答：由干如今设立各类企业根本不存在资金门槛了,因此创业者应根据个人的具体情况,结合各种形式企业的货任承当模式，选择适宜的组织形式。个人创业可以选择的形式主要有申请登记从事个体工商户，设立个人独资企业或设立一人有限贡任公司，而团队创业则可以选择设立合伙企业、有限设任公司或股份有限公司.不同的组织形式责任承当方式：-）注册个体工商户其经营收入归公民个人或家庭所有.其中.个人经营的，以个人财产归还：家庭经营的，以家庭财产归还.（二）个人独优企业财产为投

2、资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承当无限立任.个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承当归还责任，但债权人在五年内未向债务人提出偿债请求的，该货任消灭，）一人有限贡任公司以公司财产对外承当责任，但股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债芬承当连带费任。（四）合伙企业时企业债务先用合伙企业财产抵偿，在抵偿乏时，由合伙人以其财产承当无限连带责任.由于合伙人对合伙企业债务承当无限连带货任.五有限责任公司和股份有限公司以其全部财产科公司的债务承当货任,而股东则以其认缴的出资额（或认购的股份）为限时公司承当员任。由f公司以外的组织形式需要以个人财产对企业债

3、务承当连带员任，而创业者的风降承当能力并不高，因此在创业初期，建议采用有限责任公司形式以降低创业风险.但必须要强调的是，大多数投资者在创业过程中都习惯性地将企业理解为私人财产，因此企业的钱也是自己的钱，但是在公司制度中这种意识是危险的,公司是独立于投资人的“法人”。在一人有限公司中，股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承当连带费任。如果出现公司财产与个人财产交叉使用的情况，还有可掂还会涉及挪用资金最等刑事案件,真功夫创始人蔡达标被判职务侵占罪和梆用资金罪便是例证。因此公司要建立完善的财务制度，投资人要把企业和个人财产分开,防止法律风险.二、是否需要签订合伙协议、公司章程等

4、基础架构的制度性文件来明确投资者之间的权利义务？答：由于初始创业者大多都是关系密切的亲戚、同学或朋友，往往羞于淡及权力、利益、费任分配问题.而且在准饴创业时更注重如何在外部开拓业务而不电视内部电构但是在创业初期的懑情过后,公司开展壮大后或遭受挫折时就很有可能公在上述问题上产生纷争.如果不能妥善处理就会导致创业中途失败,为能够有效的躲避这类问SS的发生，就要求在创业伊始通过合伙协议或公司章程等制度性文件来明确各个创业者之间的权利义务划分.这些制度性文件设物有效地防止和解决以后利益分配不公，债务承当不平的问题。在文件中，创业者可以就各自占创业事项多少利益比例，各自承当的债务比例，各自的工作内容，如

5、何引入新的创业伙伴和退出机制等何曲都一一的做出明确约定。一旦发生法律纠纷,这些制度性文件即是保护所有人合法权旅的有力武器.三、签订合伙协议要注意哪些方面？答：合伙企业法第十八条概括地规定r合伙协议必须要找明的十项内容，而要使合伙协议更有针对性、还有可操作性还需要注意以下两个方面:合同伙投资报资及职责的相关规定1 .出资细节,约定每个人出资多少，如何分红。2 .议事规则,约定敏大同时如何进行讨论。3 .职责细节,约定每个人负质的内容，如果执行,4.退出机制,约定在何种情况下合伙人可以退出，退出的时候如何计算资本,（二）意见分歧解决方式1 .经营方向错误后的调整方案“以约定是改变经营方向还是改变执

6、行策略.2 .观点分般的新决方案,可以约定是直接投票解决还是先找C家进行内询论证后再解决.经营工程方案利益分配和击任承当1 .合伙企业主要经营哪些工程.2 .经营工程该如何分阶段推进.3 .经营工程收益该如何分配,失败该如何承当货任.4 .什么情况下该终止某经营工程。四、起草有限公司章程要注意哪些方面？答：很多创业者在创立有限公司时视公司章程为无物，认为其只是工商局备案的-手续而已，但在法律上公司章程是有限公司治理的“宪法性文件”,对其不重视籽可能带来诸多后续的麻烦。起草公司章程需要注意以卜.方面：-）分红权、优先认购权及表决权力公司法3允许有限责任公司的章程可以对公司的分红权、优先认购权及表

7、决权做出特别规定。因此公司章程中可以约定公司分红、优先认股权及表决权与实缴出资比例相分享，以保证公司运作的效率.股东会的4集次数和通知时间有限贡任公司股东定期会议召优的次数屈于公司章程必须规定的事项。般情况下，股东人数少，I1.居住集中的，可以适当规定较多的会议次数：股东人数多，且居住分散的情况，前事会成员多由主要股东出任的情况,可以适当减少会议次数,但股东公作为决定公司重大事项的权力机构，定期会议多者不宜超出二个月一次，少者亦不应低于半年一次，建议年季度一次为宜。4公司法3规定会议召开15H前通知全体股东的一股性规定较漫长、催化，公司章程很有必要进行调整,至定期会议一般于会议抬开前10天为宜

8、：临时会议一般是在非正常情况下的特殊安排,应规定为会议召开前较短的时间,町考虑3至5天为宜.三）股东会的议事方式和表决程序（股东会议事规则）按照E公司法B的规定，股东会的议事方式和表决程序，除该法有规定的外，由公司章程规定。由于股东会议事规则涉及内容较多，放在公司章程正文中易引发各局部内容的失衡和过分悬殊，建议作为公司章程附件,综合股东会议事方式和表决程序、会议的次数和通知等内容,单列“股东会议事规则.专门文件。作为公司章程附件的“股东会议事规则，一般应涵养以下内容：1 .股东会的职权，规定哪些事情由股东会决定，2 .首次股东会的4开程序.3 .股东会抬开会议的次数和通知.4 .股东会会会议出

9、席人数的要求.5股东会人数无法到达要求时该如何处理。6 .股东会会议的M集和主持程序.7 .股东会会议召集的特殊情况.8 .股东会公议形成决议的条件.9 .非会议形式产生决议的条件。10 .会议记录。H）董事会的组成、产生及董事任期基于有限贡任公司封闭性、人合性、可控性强的特点，亟事长、副董事长，由股东会选举产生史有利于股东的信任和渊生.尤其是私营中小型公司，一般不宜比照股份有限公司，由前事会产生前事长及副市事长。关于蚤事的任期,在3年限度内依法由公司章程予以规定。如果多数圣事由股东出任的情况下，董事任期按最高上限3年即可。非此情况下，可考虑每年改选次.（五）施事会的议事方式和表决程序（施事会

10、议事规则策事会的议事方式和表决程序，因内容多、乂具有独立性和程序性强的特征，宜结合其它相关内容概括为“董事会议事规则”，作为公司章程附件的形式出现，其根本内容为:1 .董事会的职权.2 .闭会期间的权力行使问题.3 .选事的任期.4 .会议的次数和通知。5 .会议的出第。6 .会议的召柒和主持。7 .决议的形成。8 .会议记录,六执行茶事的职权股东人数技少或规模较小的有限送任公司，可以放弃旅事会的设置,仅设一名执行前中.公司法并授权公司章程时执行董事的职权做出规定。此种架构下，一般可放弃设经理职位，公司章程将执行圣事的职权，立界定为W公司法B中关于董事会的局部职权及关于经理职权的结合。执行董事

11、主要行使的权力仃：制定公司的根本管理制度;决定内部管理机构的设置;主持公司的生产经营管理工作；聘任公司高级管理人员，(1.)经理的职权经理岗位设置与否属于布,限员任公司的任选项，但现实中一般会设此冏，公司率程在没有特别规定之下，公司法赋予的是一个强势经理的概念,鉴于不标准的法人治理结构,征信体系的残缺，职业经理人队伍的不成熟.为了最大眼度保护股东利益，防范内部人控制公司局面的发生,公司经理的职权由证事会或董事长，根据经理的个人情况特别授权，适时调整为宜。若按上述方案操作，公司章程应明确规定之.（八）监事会的设立与组成设立监事会的有限货任公司，其成员不得少于三人,实践中5至7人为宜。应该注.旗的

12、是,基于建立人本性公司和公司社会隔性的理念，公司法规定监事会中职工代.表的比例不得低了三分之一.但对于一些股东人数枚少、规模较小的有限贡任公司，从减少管理本钱、提高效率的角度出发，公司章程规定不设监事会，仅设二名监事，应为务实之举.九）监事会的议事方式和表决程序（监事会议事规则监事金的议事方式和表决程序作为“监事合议事规则”的一局部.与“股东会议事规则”、加事议事规Kr相同，鉴于其独立性、程序性强的特点，宜以公司章程附件的形式出现。（+）股权将让有限货任公司依法允许股权转让行为.首先，股东之间可以相互转让其全部或局部股权.此种情况F.仅是变更了股东的出资比例或收少了股东数量,不会产生股东之间的

13、信任危机.当股东向外人转让股权时，股东之间的信任优势将受到冲击，尤其是股东较少的小5!公司，由于外人受让股权有可能对公司产生颠覆性危机。然而，根据公司法的规定，在公司章程没有特别规定的情况下，股东向外人转让股权是无法终H禁止的.原因是：股东向股东以外的人转让股权.虽然需经其他股东过半数同意,但.其他股东半数以上不同意转让的不同意:的股东应当购置该转让的股权：不购置的,视为同意转让.鉴于上述情况，公司章程应因企制立，对向外人转让股权做出适立规定e现实中，小型公司可以禁止股权外部转让.原因足：股东如果认为其利益受到公司、於本、高管或其他股东的不当侵害，完全可以通过协商、调斛或诉讼解决,除此之外，公

14、司的税定性应是最大的利益选择。至于股东人数较多、规模较大的公司，对股权外转不宜限制过严，但相比公司法的一般性规定，公司章程还是应适当从严，+-）股权维承在公司章程没有事先规制的前提下，自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格.而此种模式,与上述股东时外转让股权相似,势必产生有限责任公司的信任危机。因此,继承与否,公司章程若规定瑞股东去决通过较为适宜。但为了保护死亡股东及其亲属的利益，公司幸程应规定死亡股东亲属在不能继承股东资格的情况下，其他股东按持股的比例负有收明其全部股权的义务：或者公司通过法定减资程序返回死亡股东的股权利益.卜二）财务会计报告的完成及送交股东期限公司应当在每一会计年度

15、终了时编制财务会计报告,并依法需经会计事务所审计。夕公司法授权有限无任公司章程对上述财务会计报告送交股东的时间做出规定,为了切实落实好股东的监督权及知情权，公司章程应限定财务会计报告的完成时间为年度终了2个月以内,送交时间应限定在编制完成7日以内为宜“五、是否有必要建立各方面的企业管理制度，有哪些方面的管理制度是需要特别注意的？答：不少创业者不注意企业的内部管理制度，认为创业初期的主要精力在于业务开拓，对内部制度的建设不太重视，但是一套全面、系统的企业规章管理制度，对企业运作效率的提高和运营本钱的降低有变要意义，因此有必要建立全面系统的企业管理制度.六、企业完善人事用工制度该注遨哪些何即？企业完善人事用工制度需要注意以下问题：-）签订书面的劳动合同并依法购置社保.不依法签订劳动合同的，劳动者可以请求支付双倍工资,而没有依法为劳动者购置社保的将金受到劳动保障部门的罚款，造成企业非生产本钱的增加，签订书面合同的时候要注意根据企业的情况规定竞业禁止和保招协议的内容。（二）做好入职审查工作。招的过程中的入职审查是对入职者的身份、制历进行核实的过程，其重要目的是防止未与原总位解除劳动合同关系的人员或者负有竞业禁止义务的人员进入本企业.劳动合同法第91条规定，用人单位招用与其他用人单位尚未解除或者终止劳动