公司无过错解雇的9个棘手问题.docx

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1、公司无过错解雇的9个棘手问题（一）抑郁症有24个月医疗期吗？1（二）医疗期会归零，循环计算吗？3（三）医疗明满继续请病假能立即解除吗?6（四）医疗期解除必须经过劳动能力鉴定吗？6（五）不胜任工作.如何证明?8（六）不胜任调岗如何保证合理性”10（七）第二次不胜任如何证明？12（八）公司搬迁一定属于客观情况发生里大变化”吗?14（九）周位撤销、部门撤销属于重大变化吗？18（-）抑郁症有24个月医疗期吗？劳动部关于贯彻企业职工患病或非因工负伤医疗期规定）的通知（劳部发1995236号）规定，“对某些患特殊疾病（如癌症、精神病、瘫痪等）的职工，在24个月内尚不能痊愈的，经企业和劳动主管部门批准，可以

2、适当延长医疗期对于患特殊疾病职工的医疗期时间,在司法实践中存在两种认识：第一种观点认为,只要职工患有特殊疾病,无论其工作时间长短，均至少享受24个月的医疗期.24个月仍不能痊愈的，可申请延长医疗期，但是否延长需经企业和劳动主管部门批准；第二种观点认为，劳动部规定中24个月内尚不能痊愈的是对疾病的描述，而并非对医疗期时间的规定.另外，24个月不能痊愈并不一定是24个月都在病休治疗，24个月只是疾病持续的状态，因此不能理解为24个月的医疗期。此种情况下，职工的医疗期时间仍与其工作时间长短相联系，职工虽有权申请延长医疗期，但是否延长需经企业和劳动主管部门1雌。另外，对于特殊疾病的范围劳动部的规定也过

3、于笼统.如在日常生活中患有嘶陡的职工日益增多，抑郁症也属于一种精神疾病.有些抑郁症职工病情较为轻微，但却很难治愈，此种情况是否应当按照特殊疾病处理则值得商榷.【案情简介】并不是所有的班隧都可以享受24个月的医疗期2002年8月1日，郭伟入职移动公司，最后一份劳动合同期限至2010年7月31日.2012年5月28日，移动公司向郭伟送达医疗期协议及劳动能力鉴定告知书.劳动能力鉴定告知书载明：请你在收到此告知书后5日内准备提交上述材料，以便公司协助你向主管部门申请劳动能力鉴定，否则将视为你已放弃劳动能力鉴定的申请，2012年5月31日郭伟向移动公司回信，内容为：看完后觉得此材料和观点与二中院及东城去

4、院民事判决不一致，所以我还是主张先履行法院终审判决,先签无固定期限劳动合同解决郭伟的生活、工作、医疗问题.至于以上材料的签署，恕不从命2012年6月15日，移动公司以郭伟来信中确定不进行劳动能力鉴定为由作出终止劳动合同通知书,明确双方的劳动关系于2011年1月31日终止.原审法院重审过程中，郭伟提交2011年3月30日北京大学第六医院多方专家会诊结果摘要，诊断意见为精神分裂症，建议系统抗精神病药治疗.郭伟提交2010年7月14日、7月29日、8月16日、9月16日、12月15日及2011年1月14日北京大学第六医院诊断证明书，诊断郭伟在6个月医疗期内患有抑喑陋态及抑郁症中度.郭伟认为随着该疾病

5、发展,于2011年3月30日被诊断为“精神分裂症，系精神病的一种，按照法律规定，故应适用24个月的医疗期.移动公司认为郭伟在6个月内的医疗期内所患疾病为抑郁状态和抑郁症”，并非法律规定的三种特殊疾病（癌症、精神病、瘫痪T,故应按一般疾病规定享受6个月的医疗期；如果郭伟提出延长医疗期，需要提出申请并经其公司同意才能延长，故并非当然适用24个月的医疗期。经原审法院释明，双方均不申请对郭伟的抑郁状态和抑郁症中度”是否属于精神病以及郭伟的医疗期起止时间进行司法鉴定.【法院现点】经原审法院释明，郭伟明确拒绝对其患有的“抑郁状态及抑郁症中度是否属于“精神病”进行司法鉴定，故原审法院对郭伟关于其应享有24个

6、月的医疗期的主张，不予采信，正确.【律师点评】本案是一个特别复杂的案件，看判决书可以看到，早在2010年6月份双方之间即已经产生了争议，员工先后提出多次仲裁诉讼，公司在这个过程中，亦曾经仲裁员工，这个案件应该是关于合同到期。（二）医疗期会“归零”，循环计算吗?医疗期是指企业职工因患病或非因工负伤停止工作治病休息不得解除劳动合同的时限。根据企业职工患病或因工负伤医疗期规定第3条规定：企业职工因患病时E因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期。（一）实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月；（二）实际工作年限十年以上

7、的，在本单位工作年限五年以下的为六个月r另外，部分地区也有自己的医疗期规定，如：上海关于本市劳动者在履行劳动合同期间患病或者非因工负伤的医疗期标准的规定。又如：深圳经济特区劳务工条例-仅适用于非深圳户籍的员工.在这些地区，医疗期则参照当地的规定执行.根据企业职工患病或非因工负伤医疗期规定第4条规定：医疗期三个月的按六个月内累计病休时间计算；六个月的按十二个月内累计病休时问计算；九个月的按十五个月内累计病休时间计算；十二个月的按十八个月累计病休时间计算；十八个月的按二十四个月内累计病时间计算；二十四个月的按三十个月内累计病休时间计算.根据关于贯彻企业职工患病或非因工负伤医疗期的规定的通知规定：医

8、疗期计算应从病休第一天开始,累计计算.如：应享受三个月医疗期的职工，如果从1995年3月5日起第一次病休，那么，该职工的医疗期应在3月5日至9月5日之间确定在此期间累计病休三个月即视为医疗期满.其它依此类推.【案情简介】2009年9月1日，参加工作已有6年的张龙入职A公司，劳动合同期限为2009年9月1日至2010年8月31日。2010年3月7日星期日,张龙在带全家外出游玩中发生小车祸，张龙受轻伤,骨折，医院开具了病休证明，要求张龙休假3个月，张龙于2010年3月8日向公司申请休病假。鉴于张龙受伤是事实，公司同意了张龙的周用申请,张龙从2010年3月8日至2010年6月7日休病1段.休完病假痊

9、愈后，张龙又回公司上班。2010年7月28日，公司人力资源部门的李四在清理公司的劳动合同期限中,发现张龙的劳动合同即将到朋，经询问张龙部门领导，不想与张龙续签劳动合同.因此，李四提前Y月通知张龙：公司不再续签，可第二天，张龙就拿着医院开的证明说心脏病犯了，耍再休息三个月的医疗期，张龙还说，他患病了就可以休病假享受医疗期.于是，李四又糊涂了，李四不知道应该怎么办，他不知道张龙又生病了是否可以再次享受医疗期，不知道能否终止与张龙的劳动合同？【案例解析】案件中张龙在本单位的工作年限为5年以下实际参加工作年限为6组10年以下），则医疗期为3个月，从其病休第一天开始，计算病1段天数，并且确定医疗期周期.

10、病休开始第一天往后推6个月的最后一天即为医疗期周期的截止日.因此,医疗期的计算周期为2010年3月8日到2010年10月7日。如果在此周期内病假累计不满3个月，则属于医疗期未满，同时这个医疗期也随之结束，计算办法“归零，下一周期仍然要从张龙下一次病假时开始记录。如果在此周期内病假累计满3个月（不问是否同一病因及是否一次还是多次请病假及是当年度还是跨年度，只管病假累计期是否已满），则医疗期满，即使其还未痊愈，在这一周期之内也不能再享受医疗期.其要享受医疗期的，只有等到下一个周期后才可以。张龙病休3个月，病休到2010年6月7日，此时，医疗期满.在2010年10月7日前，其无权再享受医疗期，因此，

11、2010年8月31日，公司可以终止与张龙的劳动关系.(三)医疗期满继续请病假能立即解除吗？当职工医疗期满，治疗尚未终结.根据企业职工患病或非因工负伤医疗期的规定第7条规定:企业职工非因工致残和经医生或医疗机构认定患有难以治疗的疾病，医疗期满,应当由劳动鉴定委员会参照工伤与职业病致残程度鉴定标准进行劳动能力的鉴定.被鉴定为一至四级的，应当退出劳动岗位，解除劳动关系,并办理退休、退职手续，享受退休、退职待遇。(四)医疔期解除必须经过劳动能力鉴定吗？【案情简介】医疗期满后，用人单位以劳动者拒绝做劳动能力鉴定为由解除劳动合同是否合法？小明1991年入职公司，2013年突患精神疾病，从2013年1月1日

12、起，小明开始连续休24个月医疗期,2015年1月小明的医疗期满，用人单位以企业职工患病或因工负伤医疗期规定第六条规定为由，要求小明去做劳动能力鉴定，被小明拒纳。随后,用人单位以违反和解除劳动合同的经济?M爱办法第六条规定为由，解除了与小明的劳动关系，百法,用人单位的解除行为是否合法？【分析】一、本案中劳动者是否必须做劳动能力鉴定？根据企业职工患病期E因工负伤医疗期规定第六条规定：企业职工非因工致残和经医生或医疗机构认定患有难以治疗的疾病，医疗期满，应当由劳动鉴定委员会参照工伤与职业病致残程度鉴定标准进行劳动能力的鉴定”.由此可见，只有在劳动者非因公致残和经医生或医疗机构认定患有难以治疗的疾病时

13、，劳动者才应该去做劳动能力鉴定,而本案中，小明既没有因公致残，更没有医生或医疗机构认定其患有难以治疗的疾病,那么小明当然可以不做劳动能力鉴定，用人单位强迫小明去做劳动能力鉴定是没有任何法律依据的,小明拒绝合法合理.二、未作劳动能力鉴定用人单位能否解除？本案中，用人单位依据违反和解除劳动合同的经济?M尝办法第六条规定:劳动者患病或者非因工负伤，经劳动鉴定委员会确认不能从事原工作、也不能从事用人单位另行安W助工作而解除劳动合同的,用人单位应按其在本单位的工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济裳金，同时还应发给不低于六个月工资的医疗补助卷.患重病和绝症的还应增加医疗补助费，患重病的增加部分不低

14、于医疗补助费的百分之五十,患绝症的增加部分不低于医疗补助药的百分之百，解除了与小明的劳动关系，明显是不合法的.首先，依据本规定解除的前提要做鉴定，小明根本就没有鉴定，怎么能解除？其次，用人单位无法证明小明不胜任原工作；展后，用人单位即使能够证明小明不能从事原工作，田除，用人单位也未给小明另行安排工作，用人单位的程序违法.同时，依据劳动管同法第40条第1款规定：“劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的，用人单位才可以解除与劳动者的劳动关系，因此，本案中，用人单位根本未履行法定程序，直接解除与小明的劳动关系，明显属于违法解除。律师认为：本案

15、中，用人单位在小明过了医疗期后，要合法解除小明，只有先证明小明不能胜任原工作，并给小明另行安排工作后，小明依然不能胜任工作的，用人单位才能解除与小明的劳动关系，支付经济补偿金，并按照规定支付相应的医疗补助费。如果用人单位未按照上述程序解除的，则当然属于违法解除,用人单位要承担违法解除的赔偿责任.（五）“不胜任工作”如何证明？【案情简介】工作中弄虚作假，是否属于不胜任工作？王小姐属于一医药代表，在自己的销售报表中，为了获得高额的佣金，进行了虚假的陈述.在获得佣金之后，这一行为被企业审计出来了。企业认为王小姐作为医药代表,采取这种行为侵害了企业的利益,遂以王小姐不能胜任工作为由,对其迸行了辞退。王

16、小姐不服,申请仲裁.最终仲裁决定王小姐的行为违反了职业道德，虽然不属于不胜任工作的表现，但是其行为本身失去了作为医药代表的意义，损害了企业的利益，故裁决企业的辞退行为固然对王小姐的行为性质认定错误,但辞退行为并无不当从而驳回了王小姐的申诉维持了企业的辞退行为.【律师分析】本案中王小姐的表现明确属于一种欺诈企业的行为,而且其欺诈的目的在于侵占企业的财产.这种行为属于一种严重的违纪行为，企业在规章制度中，应当将这种行为定性为一种严重违反企业规章制度的行为，并进而约定辞退的权利.这样的话，发现这种行为，辞退员工是不需要付经济补偿金的。但是如果认定这种行为属于不胜任工作的行为，则辞退之后还需向员工支付经济补偿金,所以本案中，企业在认