上市公司、国有独资公司与公司集团.ppt

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1、一、一、上市公司上市公司二、二、国有独资公司国有独资公司三、三、公司集团公司集团 上市公司在上市公司在1 1年内购买、出售重大资产或者担保金额超过年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额公司资产总额30%30%的，应当由股东大会作出决议，并经出席会的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的议的股东所持表决权的2/32/3以上通过。以上通过。 上市公司设独立董事，具体办法由国务院规定。上市公司设独立董事，具体办法由国务院规定。 上市公司设董事会秘书，负责公司股东大会和董事会会上市公司设董事会秘书，负责公司股东大会和董事会会议的筹备、文件保管以及公司股东资料的管理，办理信

2、息披议的筹备、文件保管以及公司股东资料的管理，办理信息披露事务等事宜。露事务等事宜。 上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半席即可举行，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董事人数不足数通过。出席董事会的无关联关系董事人数不足3 3人的，应将人的，

3、应将该事项提交上市公司股东大会审议。该事项提交上市公司股东大会审议。 关联关系，是指公司控股股东、实际控制人、董事、关联关系，是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。但是，国关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。但是，国家控股的企业之间不仅因为同受国家控股而具有关联关系。家控股的企业之间不仅因为同受国家控股而具有关联关系。 控股股东，是指其出资额占有限责任公司资本总额控股股东，是指其出资额占有限责任公司资本总额5050以上或者其持有的股份占股份有限公司股

4、本总额以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额5050以以上的股东；出资额或者持有股份的比例虽然不足上的股东；出资额或者持有股份的比例虽然不足5050，但，但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。会、股东大会的决议产生重大影响的股东。 实际控制人，是指虽不是公司的股东，但通过投资关实际控制人，是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。 高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责高级管理人员，是指公司的经

5、理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。 独立董事是指不在上市公司担任除董事外的其他独立董事是指不在上市公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断关系的董事。可能妨碍其进行独立客观判断关系的董事。 1940 1940年美国颁布的年美国颁布的投资公司法投资公司法是其产生的标是其产生的标志。该法规定，投资公司的董事会成员中应该有不少志。该法规定，投资公司的董事会成员中应该有不少于于40%40%的独立人士。的独立人士。 2001

6、年年8月中国证监会发布了月中国证监会发布了关于在上市公司建关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见立独立董事制度的指导意见，强制要求所有上市公，强制要求所有上市公司必须按照司必须按照意见意见规定，建立独立董事制度。规定，建立独立董事制度。 独立董事制度涉及的主要问题是：独立董事制度涉及的主要问题是：（1 1）任职资格）任职资格（2 2）任免程序：提名、选举、罢免）任免程序：提名、选举、罢免（3 3）义务和责任：衡量标准（与非独立董事）义务和责任：衡量标准（与非独立董事相比）；信赖权。相比）；信赖权。 1. 1. 定义定义 国有独资公司，是指国家单独出资、由国务院或者地方人国有独资公司，是指国家

7、单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。责的有限责任公司。 2. 2. 组织机构的特别规定组织机构的特别规定 （1 1）股东会）股东会 国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权。国有资产监督管理机构可以授权公司董事会行使股东会职权。国有资产监督管理机构可以授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项，但公司的合并、分股东会的部分职权，决定公司的重大事项，但公司的合并、分立、解散、增加或者减少注册资本和发

8、行公司债券，必须由国立、解散、增加或者减少注册资本和发行公司债券，必须由国有资产监督管理机构决定；其中，重要的国有独资公司合并、有资产监督管理机构决定；其中，重要的国有独资公司合并、分立、解散、申请破产的，应当由国有资产监督管理机构审核分立、解散、申请破产的，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。后，报本级人民政府批准。前款所称重要的国有独资公司，按照国务院的规定确定。前款所称重要的国有独资公司，按照国务院的规定确定。 （2 2）董事会和董事）董事会和董事 董事会成员中应当有公司职工代表。董事会成员中应当有公司职工代表。 董事会成员由国有资产监督管理机构委派；但是，董事会董事会

9、成员由国有资产监督管理机构委派；但是，董事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。董事长、副成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。董事长、副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中指定。董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中指定。 国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职。股份有限公司或者其他经济组织兼职。 （3 3）监事会和监事）监事会和监事 国有独资公司监事会成员不得少于

10、国有独资公司监事会成员不得少于5 5人，其中职工代表的比人，其中职工代表的比例不得低于例不得低于1/31/3，具体比例由公司章程规定。，具体比例由公司章程规定。监事会成员由国有资产监督管理机构委派；但是，监事会监事会成员由国有资产监督管理机构委派；但是，监事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。监事会主席成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。监事会主席由国有资产监督管理机构从监事会成员中指定。由国有资产监督管理机构从监事会成员中指定。 （一）定义（一）定义 公司集团是具有独立法律地位的受支公司集团是具有独立法律地位的受支配企业统一管理的企业联合。配企业统一管理的企业联合。 公司集

11、团是一个结合概念，它本身不公司集团是一个结合概念，它本身不是一个独立的法律主体，不具有法人地位。是一个独立的法律主体，不具有法人地位。它仅仅表明众多公司之间的一种特殊关系。它仅仅表明众多公司之间的一种特殊关系。 19981998年年4 4月月6 6日国家工商行政管理局发日国家工商行政管理局发布的布的企业集团登记管理暂行规定企业集团登记管理暂行规定的要的要求，组建企业集团要在工商行政管理局进求，组建企业集团要在工商行政管理局进行登记。行登记。 （二）分类（二）分类 1. 1. 股份式公司集团和契约式公司集团股份式公司集团和契约式公司集团 2 2纯粹控股型公司集团和纯粹控股型公司集团和混合控股型公

12、司集团混合控股型公司集团 纯粹控股型公司集团是指公司集团的核心企业（母公司）纯粹控股型公司集团是指公司集团的核心企业（母公司）的目的只是为了掌握子公司的股份或其他有价证券，其本身不的目的只是为了掌握子公司的股份或其他有价证券，其本身不再从事其他方面的业务活动。再从事其他方面的业务活动。 混合控股型公司集团是指公司集团的核心企业（母公司）混合控股型公司集团是指公司集团的核心企业（母公司）除了掌握子公司的股份外，本身也从事经营活动。混合控股型除了掌握子公司的股份外，本身也从事经营活动。混合控股型公司集团的核心企业（母公司）设立的目的并不在于控制或持公司集团的核心企业（母公司）设立的目的并不在于控制

13、或持有别的公司的股份，对其他公司的控制关系是因设立宗旨以外有别的公司的股份，对其他公司的控制关系是因设立宗旨以外的原因形成的，如公司发展到一定规模，出于经济利益上的需的原因形成的，如公司发展到一定规模，出于经济利益上的需要，通过独立出资、控股、参股等方式控制一批公司从而形成要，通过独立出资、控股、参股等方式控制一批公司从而形成公司集团。公司集团。 （三）公司集团中母子公司的法律规制（三）公司集团中母子公司的法律规制 母公司与子公司的关系本质上是股东与公司的关系，因此母公司与子公司的关系本质上是股东与公司的关系，因此公司法中关于股东与公司相互关系的一般规定均可用来处理母公司法中关于股东与公司相互

14、关系的一般规定均可用来处理母子公司关系。除此之外，由于母子公司之间存在着一些特殊关子公司关系。除此之外，由于母子公司之间存在着一些特殊关系，许多国家和地区的公司法都对此作了特别规定。系，许多国家和地区的公司法都对此作了特别规定。 1. 1.对子公司利益的保护对子公司利益的保护 （1 1）赋予子公司董事诚信义务。董事必须为公司和全体股）赋予子公司董事诚信义务。董事必须为公司和全体股东的最大利益而忠实、勤勉的工作。据此，子公司董事在行使东的最大利益而忠实、勤勉的工作。据此，子公司董事在行使职责时，应主要考虑子公司而非母公司的利益。当母公司的指职责时，应主要考虑子公司而非母公司的利益。当母公司的指示

15、损害子公司的利益时，子公司的董事应促使母公司重新考虑示损害子公司的利益时，子公司的董事应促使母公司重新考虑或采取补救措施，对子公司造成损失的，子公司董事有权利和或采取补救措施，对子公司造成损失的，子公司董事有权利和义务要求母公司予以赔偿。否则，子公司董事就违反了自己的义务要求母公司予以赔偿。否则，子公司董事就违反了自己的义务，需要承担相应的法律责任。义务，需要承担相应的法律责任。 （2 2）股东代表诉讼制度。）股东代表诉讼制度。 20032003年年9 9月，广东某国有控股上市公司召开董事会会议，月，广东某国有控股上市公司召开董事会会议，会议议题涉及对公司总经理与副总经理的人事任免。其间，会议

16、议题涉及对公司总经理与副总经理的人事任免。其间，董事郭某与其他多名董事接到当地某部门官员的电话，要求董事郭某与其他多名董事接到当地某部门官员的电话，要求他们停止审议该议题或立即离开会场。郭某认为，董事应忠他们停止审议该议题或立即离开会场。郭某认为，董事应忠实履行职责而不能擅离职守，于是和其他董事坚持开完了董实履行职责而不能擅离职守，于是和其他董事坚持开完了董事会会议并表决通过了相关议案。虽然事后没有任何部门对事会会议并表决通过了相关议案。虽然事后没有任何部门对此次董事会决议的合法性提出过正式质疑，但此次董事会决议的合法性提出过正式质疑，但20042004年年4 4月，在月，在讨论郭某的预备党员转正时，其党员资格被基层党组织取消。讨论郭某的预备党员转正时，其党员资格被基层党组织取消。根据根据取消预备党员资格通知书取消预备党员资格通知书，作出这一决定的依据是，作出这一决定的依据是企业国有资产监督管理暂行条例企业国有资产监督管理暂行条例第第2222条，即条，即“国有资产国有资产监督管理机构依照公司法的规定，派出股东代表、董事，参监督管理机构依照公司法的规定，派出股东代表、董事，参加国有控股的